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沈家本:融入體制與創造曆史 的法律大家

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    1913 年6月,清末修律大臣沈家本,静静地离开了人世。

    一百 年过去了,为了使更多 的人了解这位为中国法律近代化做出巨大贡献 的法律大家,沈家本 的后人沈小兰、蔡小雪姐弟合著 的《修律大臣沈家本》,2012 年9月,由人民法院出版社精心推出。这部文学传记,将尘封已久 的修律大臣,在晚清巨变中 的经历与思考,中国法律近代化 的艰难跋涉,还有那一段处 于历史转折中 的波澜岁月与社会形态,栩栩如生地展现在我们面前。

    晚清,在西方炮火 的侵略与蹂躏之下,清政府不得不进行宪政改革,而在宪政改革中担当修律重任 的正是沈家本。是历史选择了沈家本,还是沈家本创造了历史?这本传记给我们提供了一 个清晰 的答案。

    如果说沈家本对 于当时仍然处 于十字路口 的中国司法体制改革有着非常重要 的承上启下作用 的话,那么他那种融入体制,并且尽可能地使得改革举措与体制中 的积极因素相契合,将本土法律文化中 的精髓与西方先进法治理念有机融合起来,并以此减少 和化解改革阻力 的做法,非常值得我们思考。

    出生 于1840 年 的沈家本,直至1883 年,也就是他43岁那 年才考取进士,出道甚晚,而在此前,他已经在刑部供职18 年。他 的人生起伏与没落中 的大清王朝一系列政治事件与政治抉择息息相关。然而,如果他对大清王朝滑落 的症结没有足够 的认识,并积极参与大清王朝现实政治改革活动,仅仅依靠他漫长 的刑部工作经历,尚不足以使沈家本成为推进中国法律现代化进程 的修律大家。这本传记 的精到之处,就在 于作者将沈家本 的 个人经历与他 的日记、信件、审案笔记与诗文,翔实而丰富地融合在一起,使得他参与 和主导修律 的背景、过程、动机、结果、心路历程乃至他本人 的形象变得更加丰满、清晰与细腻。

    从某种意义上来讲,这部具有浓郁文学色彩 的传记,为我们打开了另一扇窗,甚至可以说填补了学术研究 的一些空白。书中所展示 的丰富而细致 的历史场景,使读者可以更加清晰地看到沈家本作为务实且忠诚 的清末官吏,是如何将封建文明与西方先进法律思想及制度进行移植与嫁接 的;而另一方面也更有利 于人们理解 和清楚地认识到修律并不能阻止大清王朝 的覆灭。

    显而易见,体制内 的沈家本,即使在修律中有着融合中西 的高度理论 和强烈 的使命感,也依然是忠 于大清王朝 的官员,正如本书 的作者所给出 的评价:“他不是一 个革命者,他只是一 个很认真也充满了热忱 的改良主义者。”问题是恪守体制内 的游戏规则并勤奋如沈家本,与那些血气方刚并多少带着些拿来主义 和理想主义 的革命者们相比,谁更有利 于中华法律现代化 的建设呢?答案想必莫衷一是。但是,一 个基本 的史实或许能够从某一侧面给出相对公允 的回答,即沈家本组织制定 的《大清刑事诉讼律》草案与《大清民事诉讼律》草案虽未能在清王朝得以颁布实施,但是民国政府所颁布 的司法令中,向民众明确宣布部分援用这两部法律草案。尽管历史已经证明,如果不是刻意割断朝代或者政权之间在文化传承上 的历史联系,任何将前朝法律全盘否定 的做法都是不妥当 的,但是要使得清政府制订 的法律(虽然只是草案)能够为标榜民族、民权、民生 的国民政府所接受,正如学者陈金全、陈松所言:没有沈家本在尊重固有传统 的前提下, 于两种伟大 的法律文化之间寻找融合 的道路 的艰难探索,又是万万不可能实现 的。

    历史往往不过是现实 的轮回。暴风骤雨般 的变法或革命之后,最终还是要回归到具体而细致 的建设中去。法律制度 的修订当然也不例外。而甘愿承担细致琐碎、默默无闻甚至忍辱负重 的基础工作 的人,应该说在任何时候都是值得尊敬 的。

    作者将沈家本与伍廷芳共事 的史实呈现在读者面前时,与伍廷芳因不堪忍受清廷 的腐朽与污浊而愤然离去相比较,沈家本处理 和应对因修律可能带来政治上 的风险,他 的态度从来都是:“久经宦海 的他,深知法律变革,一定会触动既得利益阶层,引起强烈 的反对。所以,他非常低调,奏折也罢,平时 和朝廷 的大臣们商谈刑部事宜时,用词都是温 和 的,委婉 的。”

    在沈家本那儿,我们听不到某些革命者脱离实际 的高谈阔论,也看不到封建老臣般 的顽固不化与暮气沉沉。这是否是因为沈家本作为体制内 的官员长期修炼而成 的品性,不得而知。但是,可以肯定 的则是,正是因为这份难能可贵 的沉稳与低调,才使得清末 的修律能够在当时艰难 的国际国内环境下走得那么远。

    体制内 的沈家本,虽然深谙官场游戏规则 和话语体系,却并没有被清末腐朽没落 的官场习气所污染,也没有被因循守旧 的封建思想所禁锢。他对西方先进 的法治思想 和法律制度 的接纳与吸收是坚定 的,而对本土传统法律文化 的扬弃同样是理性而稳妥 的。这一点,在他 的《刑律分则草案告成繕具清单折》里有清晰 的阐释:“据穷通久变之理,今昔实不宜相袭不变。修订法律 的宗旨,应折中各国大同之良规,兼采近世最新之学说,并且不违背我国历世相沿礼教民情,集类为章,略分序次。”因此,如果我们仅从沈家本 个人 的人格或品性来解释,或许并不全面。而传记中所给出 的解释,大致可从一 个方面解开读者 的疑惑:“沈家本是一 个善 于学习 的人,更喜欢学习。虽然已经 年过花甲,但对学习,他毫无老 年人 的自大心理,且孜孜不倦。”更值得我们关注 的则是,他 的同僚伍廷芳接受过完整 的西方法学教育,虽然他们共事 的时间不过短短 的三 年,但伍廷芳对他 的影响是巨大而深刻 的,也就是从那时起,西方法律与西方法学思想,开始进入沈家本 的视野。虽然那时他已 年过六旬,且不懂外文,但他还是以虚怀若谷 的心态,细心研读翻译过来 的西方法律与法学思想,还常常 和 年轻学者一起探讨,而不至 于成为仅是 个固步自封 的修律工匠。从他 的身上,我们可以看出,不论在什么朝代,不论身处体制内外,以兼容并包 的心态面对新事物,并认真学习吸收其中 的养分,对自己所从事 的工作终究是有积极意义 的。而且,从长远来看,经过学习而总结 的实践经验,知识与见解,是能为后人留下宝贵 的借鉴。

【作者簡介】李宇先,單位爲湖南省高級人民法院。

來源:北大法律信息網

編輯:劉光京

录入编辑: 尹雪燕
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